Решение Ульяновского УФАС России от 11.11.2009 г № Б/Н

ИП Ожгихину А.А.

ООО «Жемчужина»
Ул. Пушкарева, д. 70, г. Ульяновск,
432049

ООО «Волна»
Ул. Энгельса, д. 30, г. Ульяновск, 
432071

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель комиссии - зам. руководителя управления - начальник отдела Спиридонов И.И.,
члены комиссии: - главный специалист-эксперт Хлыкина М.Е.,
- специалист-эксперт Хвостова Н.В.,
рассмотрев дело №5736/05-2009 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в августе 2009 года в г. Ульяновске рекламной листовки «Стоматология «Жемчужина» общества с ограниченной ответственностью «Жемчужина», содержащей признаки нарушения ч. 7 ст. 24 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Федеральный закон «О рекламе»), выразившиеся в отсутствии в рекламе предупредительной надписи о наличии противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг, необходимости получения консультации специалистов,
в присутствии представителей:
лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:
- индивидуального предпринимателя Ожгихина Алексея Александровича (далее – ИП Ожгихин А.А.), - Ожгихиной И.Н. (паспорт, доверенность №73-01/072771 от 15.04.2009);
заинтересованных лиц:
- общества с ограниченной ответственностью «Жемчужина» (далее – ООО «Жемчужина»), расположенного по адресу: 432049, г. Ульяновск, ул. Пушкарева, 70, - Ожгихиной И.Н. (паспорт, доверенность №73 АА 381153 от 07.10.2007);
- общества с ограниченной ответственностью «Волна» (далее – ООО «Волна»), расположенного по адресу: 432071, г. Ульяновск, ул. Энгельса, 32,- представитель не явился, в материалах дела имеется документальное подтверждение надлежащего уведомления общества о времени и месте рассмотрения дела,
Установила:
В ходе осуществления текущего контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе специалистами Ульяновского УФАС России в августе 2009 года обнаружена листовка с рекламой «Стоматология «Жемчужина» ООО «Жемчужина», в которой приведены следующие сведения:
- лечение (безболезненное, новейшими материалами);
- протезирование (любые виды);
- хирургия (удаление зубов);
- лечение десен.
Ниже приводится информация о новинках стоматологии: имплантация, безметалловая керамика, нейлоновые протезы, микропротезы без обточки соседних зубов.
Согласно рекламе режим работы стоматологического кабинета «Жемчужина» подразумевает также работу в выходные и праздничные дни. В рекламе приведена информация о предоставлении кредита и рассрочки.
По нижнему краю листовки сообщается об открытии стоматологического кабинета: телефон - 39-75-30, адрес - ул. Репина, 51, приводится информация о предоставлении скидки в размере 10% предъявителю купона.
В рекламе также приводятся сведения о записи в стоматологический кабинет: запись по телефону: 40-31-74, адрес: ул. Пушкарева, 70 (в помещении супермаркета «Провиант»).
Рассматриваемая реклама сопровождается фотографическим изображением нижней части лица женщины, держащей в зубах белую жемчужину.
На запрос Ульяновского УФАС России (исх. №4533-05 от 19.08.2009) ООО «Жемчужина» представило договор подряда №15 от 06.07.2009 (вх. №6333 от 01.09.2009), согласно которому заказчиком рассматриваемой рекламы является ИП Ожгихин А.А., исполнителем – ООО «Волна», в обязанности которого входило изготовление рассматриваемых листовок на основании эскиза заказчика.
Исходя из письменных пояснений ООО «Жемчужина» (вх. №6333 от 01.09.2009), рекламные листовки «Стоматология «Жемчужина» изготовлены на средства ИП Ожгихина А.А. и распространены им в августе 2009 года.
Ульяновское УФАС России определением от 18.09.2009 возбудило дело №5736/05-2009 по признакам нарушения ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе». К участию в деле привлечены: в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, - ИП Ожгихин А.А., в качестве заинтересованного лица - ООО «Волна». Рассмотрение дела назначено на 05.10.2009.
05.10.2009 на рассмотрение дела ИП Ожгихин А.А. и представитель ООО «Волна» не явились, запрошенные определением от 18.09.2009 документы и сведения не представлены. В материалах дела отсутствует документальное подтверждение надлежащего уведомления упомянутых лиц о времени и месте рассмотрения дела.
Определением о продлении срока рассмотрения дела от 05.10.2009 Комиссия отложила рассмотрение дела №5736/05-2009 на 22.10.2009, продлив срок рассмотрения дела до 18.11.2009.
22.10.2009 на рассмотрение дела ИП Ожгихин А.А. не явился, запрошенные определениями от 18.09.2009 и 05.10.2009 документы и сведения предприниматель не представил.
На заседании Комиссии 22.10.2009 представитель ООО «Волна» пояснил, что общество осуществило изготовление (тиражирование) рекламных листовок в соответствии с оригинал-макетом рекламы «Стоматология «Жемчужина», утвержденным ИП Ожгихиным А.А. Отпечатанные экземпляры переданы представителю предпринимателя. ООО «Волна» не осуществляло распространение указанных листовок.
Определением от 22.10.2009 рассмотрение дела №5736/05-2009 отложено до 11.11.2009, к участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечено ООО «Жемчужина».
В письменном объяснении ИП Ожгихина А.А. от 02.11.2009 (вх. №8310 от 11.11.2009) и 11.11.2009 на рассмотрении дела представителем ИП Ожгихина А.А. и ООО «Жемчужина» пояснено, что текст рекламной листовки разработан и представлен ООО «Волна» ИП Ожгихиным А.А. ООО «Волна» разрабатывался лишь дизайн листовки, которая была согласована с предпринимателем в устной форме. Распространением листовок занимался помощник Ожгихина А.А. на добровольных началах. Тираж рассматриваемых листовок составляет 3500 экземпляров, распространено около 2000 листовок.
В письменном объяснении по делу (вх. №8311 от 11.11.2009) ООО «Волна» пояснило, что 06.07.2009 ИП Ожгихин А.А. обратился в общество с заказом рекламных листовок. Разработкой текста листовок и их распространением ООО «Волна» не занималось. Путем внесения наличных денежных средств, произведена предоплата, однако, окончательного расчета не произведено до настоящего времени. По мнению ООО «Волна», в действиях общества отсутствуют признаки нарушения закона, поскольку правонарушение произошло по вине заказчика
Исследовав материалы дела №5736/05-2009, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Комиссия приходит к выводу о необходимости признать рекламу «Стоматология «Жемчужина», распространенную посредством рекламных листовок в г. Ульяновске, ненадлежащей. При этом Комиссия исходит из следующего.
В соответствии со ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласно «Толковому словарю русского языка» С.И. Ожегова и Н.Ю. Шведовой (М.: Азбуковник, 2001):
- «стоматология» - это раздел медицины, занимающийся заболеваниями полости рта, зубов, челюстей и граничащих с ними областей (стр. 770);
- «стоматолог» - это врач-специалист по стоматологии (стр. 770).
В соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению ОК 002-93 (ОКУН), принятым и введенным постановлением Госстандарта России от 28.06.1993 №163, к медицинским услугам (код 081000) относятся услуги, оказываемые стоматологическими подразделениями (код 081400), в том числе: консультативный прием врачами-специалистами (код 081401), услуги по профилактике болезней (код 081402), лечение зубов (код 081403), лечение болезней полости рта (код 081404), зубопротезирование (код 081405) и ортодонтия (код 081406).
В Номенклатуру работ и услуг в здравоохранении, утвержденную Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации 12.07.2004, в раздел В «Сложные и комплексные медицинские услуги» включен подраздел 01 «Услуги врача лечебно-диагностические: «Стоматология терапевтическая» (код 01.065), «Стоматология ортопедическая» (код 01.066), «Стоматология хирургическая» (код 01.067).
Согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, утвержденному постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 №454-ст, деятельность стоматологии «Жемчужина» относится к коду 85.13 «Стоматологическая практика» класса 85 «Здравоохранение и предоставление социальных услуг».
На основании лицензии на осуществление медицинской деятельности № 73-01-000278 от 14.06.2007, выданной Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития, ООО «Жемчужина» является исполнителем следующих работ и услуг: «Доврачебная помощь: рентгенология, сестринское дело, стоматология»; «Амбулаторно-поликлиническая помощь: рентгенология, стоматология ортопедическая».
Таким образом, в рекламе «Стоматология «Жемчужина», распространявшейся посредством листовок в г. Ульяновске, внимание потребителей обращено к стоматологическому кабинету «Жемчужина» и к оказываемым в нем медицинским услугам в области стоматологии.
Согласно ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
Однако, в рассматриваемой рекламе предупредительная надпись о наличии противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг, необходимости получения консультации специалистов отсутствует.
Кроме того, согласно ч. 4 ст. 2 Федерального закона «О рекламе» специальные требования и ограничения, установленные настоящим Федеральным законом в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случая, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого настоящим Федеральным законом установлены специальные требования и ограничения.
Следовательно, предупреждение, предусмотренное ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе», должно содержаться в рекламе и в случае, когда объектом рекламирования является лицо, оказывающее медицинские услуги,- стоматологический кабинет «Жемчужина».
Согласно ст. 3 Федерального закона «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
В соответствии со ст. 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе», несут рекламодатель и рекламораспространитель, рекламопроизводитель несет ответственность в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.
Согласно ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, рекламораспространителем – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, рекламопроизводителем - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.
Рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемой рекламы в данном случае является ИП Ожгихин А.А.
Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
Документальных доказательств прекращения распространения рекламы «Стоматология «Жемчужина» без предупредительной надписи о наличии противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг, необходимости получения консультации специалистов не имеется.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе», в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 №508, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу «Стоматология «Жемчужина», распространявшуюся посредством листовок в августе 2009 года в г. Ульяновске, ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
2.Выдать индивидуальному предпринимателю Ожгихину Алексею Александровичу предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Решение изготовлено в полном объеме 24.11.2009.
Председатель комиссии
И.И. Спиридонов
Члены комиссии
М.Е. Хлыкина
Н.В. Хвостова