Постановление Ульяновского УФАС России от 23.09.2009 г № Б/Н
О назначении административного наказания
Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области Юдин П.Г.,
рассмотрев материалы дела о совершении индивидуальным предпринимателем Пимоновым Александром Юрьевичем (далее – ИП Пимонов А.Ю.), правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отсутствие предпринимателя,
Установил:
В ходе осуществления текущего контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе специалистами Ульяновского УФАС России в газете «Местное время» №12 (1439) от 18 февраля 2009 года, издаваемой обществом с ограниченной ответственностью «Мелекесская пресса» (далее – ООО «Мелекесская пресса»), обнаружена реклама медицинской техники «Невотон» (служебная записка №241 от 08.05.2009), в которой содержатся признаки нарушения п. 20 ч. 3 ст. 5 и п.п. 2, 3, 4 ч. 1 ст. 24 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (далее – Федеральный закон «О рекламе»).
Ульяновским УФАС России 12.05.2009 возбуждено дело №5405/05-2009, в ходе рассмотрения которого обнаружены также признаки нарушения ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе», выразившиеся в отведении в рекламе медицинской техники «Невотон» предупреждению о наличии противопоказаний, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов менее пяти процентов рекламной площади.
По результатам рассмотрения дела №5405/05-2009 решением от 10.08.2009 рассматриваемая реклама признана ненадлежащей, нарушающей п. 20 ч. 3 ст. 5, п.п. 2, 3, 4 ч. 1 и ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе». Материалы дела переданы уполномоченному должностному лицу Ульяновского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении.
11.08.2009 Ульяновским УФАС России вынесено определение о возбуждении дела №5669-К/05-2009 об административном правонарушении и проведении административного расследования в отношении ИП Пимонова А.Ю. по ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Определение направлено ИП Пимонову А.Ю. заказным письмом с уведомлением №43200017046625, которое получено 17.08.2009.
ИП Пимоновым А.Ю. 17.08.2009 прислано факсом ходатайство о составлении протокола об административном правонарушении в отсутствие предпринимателя, поскольку необходимые документы и сведения представлены ранее в полном объеме.
27.08.2009 заместителем руководителя - начальником отдела Ульяновского УФАС России Спиридоновым И.И. в отношении ИП Пимонова А.Ю. составлен протокол №372 об административном правонарушении по ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Копия протокола №372 от 27.08.2009 и определение от 27.08.2009 о назначении времени и места рассмотрения дела №5669-К/05-2009 (дело назначено к рассмотрению на 11.09.2009) направлены заказным письмом с уведомлением № 4320001721261, которое по состоянию на 11.09.2009 не получено предпринимателем по неустановленным причинам.
Согласно ч. 2 ст. 29.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в случае поступления ходатайств от участников производства по делу об административном правонарушении либо в случае необходимости в дополнительном выяснении обстоятельств дела срок рассмотрения дела может быть продлен судьей, органом, должностным лицом, рассматривающими дело, но не более чем на один месяц.
Определением от 11.09.2009 рассмотрение дела №5669-К/05-2009 продлено до 27.09.2009, рассмотрение дела назначено на 23.09.2009. Определение направлено заказным письмом с уведомлением №43206818751980, которое получено предпринимателем 18.09.2009.
18.09.2009 ИП Пимоновым А.Ю. по факсу передано ходатайство о рассмотрении дела, назначенного на 23.09.2009, в его отсутствие. Все затребованные объяснения и документы представлены им в полном объеме.
Из материалов дела усматривается следующее.
В газете «Местное время» № 12 (1439) от 18 февраля 2009 года, издаваемой ООО «Мелекесская пресса», на 5-ой странице выпуска обнаружена реклама медицинской техники «Невотон».
Реклама представлена в виде статьи под заголовком «Вам вернет здоровье он – чудо-лекарь «Невотон», в которой говорится о том, что «24 февраля в Димитровграде, в ДК «СТРОИТЕЛЬ», с 12.00 до 13.00, состоится консультация по применению прибора и продажа ограниченной партии «НЕВОТОН-ЦИРКОНИЯ». Цена 1400 руб. Для пенсионеров и инвалидов 1200 рублей. Цены действительны на день публикации».
По нижнему краю рекламы приведена предупредительная надпись следующего содержания: «Имеются противопоказания. Перед применением необходимо внимательно изучить инструкцию или получить консультацию специалиста».
В статье приведены высказывания граждан, которые пользуются устройством «Невотон»:
- Л.Н. Андрианов: «Я давно сердечник. Сколько понаделал уколов! Всю жизнь носил в кармане гору лекарств. В апреле стал пользоваться «Невотоном» - сразу отказался от уколов, постепенно бросил пить таблетки. Раньше я не мог спать на левом боку. Теперь сплю спокойно»;
- Семья Голубевых: «Низкий поклон вам, создатели «Невотона»!... За семь месяцев мы вылечили: у меня – гастрит и боли в печени; артрит, пародонтоз и хроническую усталость - у дочери, синяки и шишки - у детей. Знакомая за девять сеансов избавилась от уродливых сосудистых узлов и синевы под кожей (варикозное расширение вен). И еще многим он помог. Нет слов, «Невотон» действительно домашний доктор!»;
- Антонина Петровна: «Невотоном» я пользуюсь два месяца. У меня болят суставы. Раньше я вообще не могла ходить, а теперь даже убираю по дому. Чего я только не пробовала до этого – все бесполезно! Однажды дед забрал мои полпенсии и, ничего не говоря, поехал купил «Невотон». Я не жалею – здоровье дороже».
Также в рекламной статье сообщается, что «исследования в десятках российских клиник показали, что «Невотон» быстро снимает боль, для этого достаточно трех – пяти дней», а также то, что «Невотон» - единственный биокорректор, имеющий патент и лицензию Министерства здравоохранения РФ».
Кроме того, в рекламе сообщается, что в Минздраве имеется официальный перечень заболеваний, которые лечит «Невотон».
Согласно регистрационному удостоверению Росздравнадзора № ФС 022а3170/0133-04 от 23.07.2004 устройство - аппликатор магнитостимулирующий «Невотон МК-37», «Невотон МК-37.1», «Невотон МК-37.2» является изделием медицинской техники.
В соответствии с п.п. 2, 3, 4 ч. 1 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» реклама медицинской техники (с учетом ч. 4 ст. 24 Федерального закона «О рекламе») не должна: содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования; содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с использованием объекта рекламирования; создавать представление о преимуществах объекта рекламирования путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации объекта рекламирования.
Рекламная статья «Вам вернет здоровье он – чудо-лекарь «Невотон», размещенная в газете «Местное время» № 12 (1439) от 18 февраля 2009 года, нарушает п.п. 2, 3 ч. 1 ст. 24 Федерального закона «О рекламе», так как содержит ссылки на конкретные случае излечения, выражение благодарности физическими лицами в связи с использованием устройства «Невотон».
В соответствии с Административным регламентом Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по исполнению государственной функции по регистрации изделий медицинского назначения, утвержденным приказом Минздравсоцразвития России от 30.10.2006 № 735, для регистрации изделия в качестве медицинской техники необходимы технические, токсикологические, медицинские испытания, подтверждающие эффективность изделия медицинского назначения, степень достижения изделием медицинского назначения целей своего предназначенного использования.
В нарушение п. 4 ч. 1 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» в рекламе устройства «Невотон» дается ссылка на результаты испытаний, а именно на то, что исследования ученных и врачей на практике показали, что прибор быстро снимает боль, для чего достаточно 3-5 дней, а также об официальном утверждении перечня заболеваний, которые лечит устройство «Невотон».
В рекламной статье «Вам вернет здоровье он – чудо-лекарь «Невотон», размещенной в газете «Местное время» № 12 (1439) от 18 февраля 2009 года, приведены сведения о лицензии и регистрационном удостоверении: «Лиц. № 064/2004-0425-0011 от 20.01.2004 г. Рег. уд. Минздрава РФ №29/23010203/5267-03 от 15.05.2003 г.».
Согласно п. 20 ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.
В соответствии с п. 49 ст. 17 Федерального закона 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» производство медицинской техники подлежит лицензированию.
Производителем устройства - аппликатора магнитостимулирующего «Невотон МК-37», «Невотон МК-37.1», «Невотон МК-37.2» является общество с ограниченной ответственностью «Научно-производственная фирма «Невотон» (далее - ООО «НПФ «Невотон»), расположенное по адресу: 192012, г. Санкт-Петербург, ул. Грибакиных, дом 25 корп. 3.
Согласно данным Росздравнадзора лицензия №64/2004-0425-0011 на производство медицинской техники прекратила свое действие 20.01.2009 в связи с истечением срока действия.
Следовательно, содержание в рекламе сведений о лицензии, утратившей срок действия, является недостоверной рекламой
В соответствии с ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
Площадь, отведенная под рекламу медицинской техники «Невотон» в газете «Местное время» № 12 (1439) от 18 февраля 2009 года, составляет (без учета полей): 495,55 см2 (26,5 х 18,7 см).
Площадь, отведенная под предупредительную надпись о наличии противопоказаний к применению и использованию медицинской техники, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалиста в рекламном модуле, составляет: 18,55 см2 (26,5 х 0,7 см) или 3,7% рекламной площади, что менее 5%, предусмотренных ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе».
Согласно ст. 3 Федерального закона «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
В силу ст. 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных ч. 3 ст. 5 и ч. 1 ст. 24 указанного Федерального закона несет рекламодатель, за нарушение ч. 7 ст. 24 - рекламодатель и рекламораспространитель. Рекламопроизводитель несет ответственность в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.
Согласно ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, рекламораспространителем – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, рекламопроизводителем - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.
Рассматриваемая реклама публиковалась в газете «Местное время» на основании договора № 08 от 01.02.2009 на информационное обслуживание на период с 01 февраля по 31 декабря 2009 года, согласно которому заказчиком рассматриваемой рекламы является индивидуальный предприниматель Пимонов Александр Юрьевич (далее – ИП Пимонов А.Ю.), исполнителем – ООО «Мелекесская пресса».
Следовательно, рекламодателем в данном случае является ИП Пимонов А.Ю., рекламораспространителем - ООО «Мелекесская пресса».
Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
В соответствии со ст. 2.4 КоАП РФ лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если настоящим Кодексом не установлено иное.
Таким образом, индивидуальным предпринимателем Пимоновым Александром Юрьевичем совершено административное правонарушение, за которое ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность в виде штрафа в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей на граждан; от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей - на должностных лиц и на юридических лиц - в размере от сорока тысяч до пятисот тысяч рублей.
Ульяновское УФАС России за нарушение требований ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» не усматривает возможность применения в данном случае нормы ст. 2.9 КоАП РФ.
В соответствии со ст.1 Федерального закона «О рекламе» целями указанного закона являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечения в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.
Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Следовательно, при наличии существенной угрозы охраняемым общественным интересам правонарушение не может быть квалифицировано как малозначительное. Лишение неограниченного круга потребителей рекламы необходимой и достоверной информации нарушает их право, охраняемое рекламным законодательством, и не может быть расценено, как малозначительное правонарушение. Кроме того, рассматриваемая реклама связана с жизнью и здоровьем граждан и затрагивает охраняемые законодательством Российской Федерации общественные отношения в сфере здравоохранения.
При назначении административного наказания учитываются характер совершенного административного правонарушения, степень вины лица в совершении правонарушения.
Руководствуясь статьями 4.1, 4.2, 4.3, 29.6, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
Назначить индивидуальному предпринимателю Пимонову Александру Юрьевичу административное наказание в виде штрафа в размере 5 000 (Пять тысяч) рублей.
На постановление может быть подана жалоба вышестоящему должностному лицу, в Федеральную антимонопольную службу (г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, 11) либо в суд в соответствии с законодательством Российской Федерации в течение десяти суток со дня получения копии постановления.
В соответствии с ч. 1 ст. 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен не позднее тридцати дней после истечения срока на обжалование постановления либо со дня истечения срока отсрочки (рассрочки) уплаты штрафа.
Штраф уплачивается по следующим реквизитам:
Получатель платежа: УФК по Ульяновской области (Управление Федеральной антимонопольной службы).
Налоговый орган: ИНН 7325002331.
Код КПП 732501001.
Номер счета получателя платежа: 40101810100000010003 в ГРКЦ ГУ Банка России по Ульяновской области, г. Ульяновск, БИК 047308001.
Код бюджетной классификации 16111626000010000140.
ОКАТО 73401000000
Наименование платежа: Денежные взыскания (штрафы) за нарушение законодательства о рекламе.
Об уплате штрафа сообщить в срок до 19.11.2009, представив в Ульяновское УФАС России надлежащим образом заверенную копию платежного документа.
При неуплате административного штрафа в срок, предусмотренный ч. 1 ст. 32.2 КоАП РФ, копия постановления о наложении административного штрафа направляется судьей, органом, должностным лицом, вынесшими постановление судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством.
Кроме того, судья, орган, должностное лицо, вынесший постановление, принимают решение о привлечении лица, не уплатившего административный штраф, к административной ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 20.25 КоАП РФ.
Заместитель руководителя управления
П.Г. Юдин