Решение Ульяновского УФАС России от 10.07.2009 г № Б/Н
По жалобе общества с ограниченной ответственностью «Трансформер»
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области по контролю в сфере размещения заказов в составе:
председатель
- заместитель руководителя – начальник отдела Спиридонов И.И., члены
- начальник отдела Величко Л.А.,
- специалист-эксперт Маенкова О.О.;
в присутствии
- от Комитета ЖКХ мэрии г. Ульяновска:
- Беляева М.Ю. (доверенность № 1407 от 16.06.2009 г.);
- от Управления по муниципальным закупкам мэрии г. Ульяновска:
- Никитина Е.А. (доверенность № 7772-01 от 04.12.2007 г.);
- от ООО «Трансформер»:
- Пономарев С.Э. (доверенность № 1 от 09.06.2009 г.);
- от МУП «Декоративные культуры» г. Ульяновска:
- Чижанова С.И. (доверенность № 487 от 09.07.2009 г.),
- Фетисова М.А. (доверенность № 16-2009 от 09.07.2009 г.),
рассмотрев дело № 5534/03-2009, возбужденное по жалобе общества с ограниченной ответственностью «Трансформер» (далее – ООО «Трансформер», Заявитель) на действия аукционной комиссии (муниципальный заказчик – Комитет ЖКХ мэрии г. Ульяновска, далее – заказчик), уполномоченный орган – Управление по муниципальным закупкам мэрии г. Ульяновска, далее - уполномоченный орган) при проведении открытого аукциона на право заключить муниципальный контракт на выполнение работ по озеленению (лот №1: выполнение работ по озеленению. Установка и уход за фигурами вертикального озеленения в количестве 100 единиц, за счет средств на премирование победителей Всероссийского конкурса на звание «Самый благоустроенный город России») (дата рассмотрения заявок – 30.06.2009 г., начальная (максимальная) цена контракта по лоту № 1 – 3 369 338,50 руб.) по признакам нарушения Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ (далее – Закон о размещении заказов, Закон), и в результате проведения внеплановой проверки в соответствии с частью 5 статьи 17 Закона о размещении заказов, в порядке, предусмотренном Административным регламентом, утвержденным приказом ФАС России от 14.11.2007 № 379,
Установила:
Вх. № 4234 от 03.07.2009 г. в Управление Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области поступила жалоба ООО «Трансформер» на действия аукционной комиссии при проведении вышеуказанного открытого аукциона.
Содержание жалобы составило указание на то, что заявителю необоснованно отказано в допуске к участию в аукционе в связи с тем, что в составе заявки на участие в открытом аукционе отсутствует лицензия на вид деятельности, который является предметом аукциона (работы по озеленению). Вместе с тем, указанный вид деятельности лицензированию не подлежит.
На заседании Комиссии 09.07.2009 г. представитель заявителя доводы, изложенные в жалобе, поддержал.
Представитель уполномоченного органа нарушение не признала, представила письменное пояснение (вх. № 4465 от 09.07.2009 г.), содержащее указание на следующее.
Документация об аукционе №161.0.03-ОА на право заключить муниципальный контракт на выполнение работ по озеленению разработана в соответствии с нормами законодательства о размещении заказов на основании технического задания заказчика.
В соответствии с пунктом 2.2 раздела 2 Порядка взаимодействия уполномоченного органа и муниципальных заказчиков г. Ульяновска при подготовке и организации размещения заказа, утвержденного Постановлением Главы города Ульяновска от 29.01.2009 г. № 563, муниципальный заказчик разрабатывает и направляет в уполномоченный орган письменное задание с приложением документов в объеме, необходимом для объявления процедуры по размещению заказа.
Учитывая, что пункт 17 технического задания заказчика содержал требование о наличии лицензии на вид деятельности по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровня ответственности в соответствии с государственным стандартом, уполномоченным органом указанное положение было внесено в документацию об аукционе №161.0.03-ОА.
Согласно пункту 1 статьи 36 Закона о размещении заказов аукционная комиссия рассматривает заявки на участие в аукционе на соответствие требованиям, установленным документацией об аукционе, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 Закона.
Так как заявка на участие в аукционе, поданная ООО «Трансформер», не соответствовала требованиям аукционной документации, а именно не содержала копии лицензии на вид деятельности по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровня ответственности в соответствии с государственным стандартом, аукционной комиссией обоснованно отказано ООО «Трансформер» в допуске к участию в аукционе.
На заседании Комиссии представитель заказчика представила письменное пояснение (вх. №4464 от 09.07.2009 г.), в которых содержаться аналогичные представленным уполномоченным органом доводы в отношении отказа ООО «Трансформер» в допуске к участию в аукционе.
Представители МУП «Декоративные культуры» г. Ульяновска на заседании Комиссии поддержали доводы представителей заказчика, уполномоченного органа, представили письменное пояснение, содержащее, в том числе, указание на следующее.
В соответствии с пунктом 101.2 части 1 статьи 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.2001 г. №128-ФЗ деятельность по строительству зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения является лицензируемым видом деятельности.
Согласно раздела 2 пункта 1 подпункта 11 «Благоустройство территорий» Письма Государственного комитета Российской Федерации от 08.10.2002 г. №НМ-5800/19 «О составе видов деятельности по проектированию, строительству и инженерным изысканиям, лицензирование которых отнесено к компетенции Госстроя России» общестроительные работы, входящие в перечень работ по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, включают в себя благоустройство территории, в том числе и озеленение территорий.
Таким образом, деятельность по строительству зданий и сооружений (и, соответственно, все входящие в данную группу виды деятельности) осуществляются только на основании выданных в установленном законодательством порядке лицензий.
Так как предметом аукциона являются работы по озеленению территории, следовательно, в составе заявки на участие в аукционе должна быть представлена копия лицензии на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровня ответственности. Соответственно, отказ в допуске ООО «Трансформер» к участию в аукционе в связи с отсутствием лицензии на указанный вид деятельности является обоснованным.
В рассмотрении жалобы объявлялся перерыв с 09.07.2009 г. до 15:30 10.07.2009 г. для представления дополнительных материалов по делу. У Заказчика были запрошены все заключенные в 2009 г. муниципальные контракты с МУП «Декоративные культуры» г. Ульяновска и иными организациями на выполнение работ по озеленению и благоустройству г. Ульяновска; перечень муниципальных контрактов, на основании которых установлены фигуры вертикального озеленения и «цветочные часы» в г. Ульяновске в 2009 г. У МУП «Декоративные культуры» г. Ульяновска были запрошены все заключенные в 2009 г. контракты на выполнение работ по озеленению и благоустройству г. Ульяновска.
В рамках рассмотрения жалобы в адрес председателя Комитета дорожного хозяйства, благоустройства и транспорта мэрии г. Ульяновска был сделан запрос (исх. №3654-03 от 09.07.2009 г.) о представлении письменных пояснений относительно наличия (отсутствия) заключенного муниципального контракта на выполнение работ по озеленению (лот №1: выполнение работ по озеленению. Установка и уход за фигурами вертикального озеленения в количестве 100 единиц, за счет средств на премирование победителей Всероссийского конкурса на звание «Самый благоустроенный город России», лот №2: выполнение работ по озеленению. Установка и содержание цветочных часов за счёт средств городского бюджета).
На заседании Комиссии 10.07.2009 г. представителем заказчика были представлены заключенные в 2009 г. муниципальные контракты № 0007 от 16.02.2009 г., № 0015 от 16.02.2009 г. на выполнение работ по озеленению и благоустройству г. Ульяновска. Относительно представления перечня муниципальных контрактов, на основании которых установлены фигуры вертикального озеленения и «цветочные часы» в г. Ульяновске в 2009 г., представитель заказчика пояснила, что такой информацией не обладает.
Представителями МУП «Декоративные культуры» г. Ульяновска были представлены запрашиваемые материалы (вх. №4494 от 10.07.2009 г.).
Рассмотрев представленные материалы, а также проведя в соответствии с частью 5 статьи 17 Закона о размещении заказов внеплановую проверку, Комиссия приняла решение признать жалобу ООО «Трансформер» обоснованной. При этом Комиссия исходила из следующего.
Согласно пункту 1 части 1 статьи 11 Закона о размещении заказов при размещении заказа путем проведения торгов устанавливается обязательное требование о соответствии участника размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.
В подпункте «ж» пункта 1 части 1 Раздела II документации об аукционе установлено требование о представлении в составе заявки на участие в аукционе копии лицензии на вид деятельности по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровня ответственности в соответствии с государственным стандартом.
Вместе с тем, согласно статье 5 Федерального закона от 22 июля 2008 г. N 148-ФЗ «О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» до 1 января 2010 года после установления уполномоченным федеральным органом исполнительной власти перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, требование о наличии лицензии, выданной в соответствии с Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности», не применяется в отношении иных видов работ по инженерным изысканиям для строительства зданий и сооружений, по проектированию зданий и сооружений, строительству зданий и сооружений.
Перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, утвержден Приказом Министерства регионального развития РФ от 9 декабря 2008 г. № 274.
Согласно пункту 3 Информационной карты аукционной документации предметом указанного открытого аукциона по лоту №1 является выполнение работ по озеленению, установка и уход за фигурами вертикального озеленения в количестве 100 единиц, за счет средств на премирование победителей Всероссийского конкурса на звание «Самый благоустроенный город России».
Работы по озеленению не включены в Перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.
Учитывая изложенное, а также то, что в соответствии с Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.2001 г. №128-ФЗ выполнение работ по озеленению не является лицензируемым видом деятельности, для выполнения работ по озеленению наличие лицензии или свидетельства о допуске к работам по озеленению не требуется.
Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в аукционе №154-1.1-ОА от 30.06.2009 г. ООО «Трасформер» отказано в допуске к участию в аукционе в связи с тем, что в составе заявки на участие в аукционе отсутствует копия лицензии на вид деятельности по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровня ответственности в соответствии с государственным стандартом.
В соответствии с частью 2 статьи 12 Закона о размещении заказов отказ в допуске к участию в торгах по иным основаниям, кроме указанных в части 1 Закона, не допускается.
Согласно пункту 2 части 1 статьи 12 Закона о размещении заказов участник размещения заказа не допускается к участию в аукционе в случае несоответствия требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона.
При этом, согласно подпункту «б» пункта 3 части 2 статьи 35 Закона заявка на участие в аукционе должна содержать копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному пунктом 1 части 1 статьи 11 Закона, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые являются предметом аукциона, и такие требования предусмотрены документацией об аукционе.
Соответственно, для отказа в допуске организации, несоответствующей требованиям, установленным Законом и не приложившей определенный документ, подтверждающий данное соответствие, необходимо наличие двух обязательных условий:
- в соответствии с законодательством Российской Федерации должны быть установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые являются предметом аукциона;
- такие требования предусмотрены документацией об аукционе.
Учитывая, что в рассматриваемом случае законодательством не установлены требования к лицам, осуществляющим работы, являющиеся предметом торгов, отказ ООО «Трансформер» в допуске к участию в аукционе является необоснованным.
Ссылка представителей МУП «Декоративные культуры» г. Ульяновска на необходимость представления копии указанной лицензии в связи с тем, что согласно раздела 2 пункта 1 подпункта 11 «Благоустройство территорий» Письма Государственного комитета Российской Федерации от 08.10.2002 г. №НМ-5800/19 «О составе видов деятельности по проектированию, строительству и инженерным изысканиям, лицензирование которых отнесено к компетенции Госстроя России» общестроительные работы, входящие в перечень работ по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, включают в себя благоустройство территории, в том числе и озеленение территорий, не может быть признана обоснованной, поскольку предметом открытого аукциона выступает не выполнение общестроительных работ, а выполнение работ только по озеленению территории (вне рамок договора на выполнение общестроительных работ).
Вместе с тем, в ходе проведения внеплановой проверки в порядке, предусмотренном частью 5 статьи 17 Закона о размещении заказов, Комиссией установлено следующие нарушения при размещении указанного заказа.
1.Согласно части 4 статьи 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе должна содержать сведения, предусмотренные пунктами 2-4, 4.2-5, 6, 7 и 10 части 4 статьи 22 Закона.
В соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 22 Закона о размещении заказов аукционная документация должна содержать требования к описанию участниками размещения заказа поставляемого товара, который является предметом торгов, его функциональных характеристик (потребительских свойств), а также его количественных и качественных характеристик, требования к описанию участниками размещения заказа выполняемых работ, оказываемых услуг, которые являются предметом аукциона, их количественных и качественных характеристик.
В нарушение указанной нормы Закона в аукционной документации отсутствуют требования к описанию участником размещения заказа выполняемых работ.
2.Согласно пункта 1 части 4 статьи 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе должна содержать, в соответствии с частями 2 и 3 статьи 35 Закона о размещении заказов требования к содержанию, составу, оформлению и форме заявки на участие в аукционе, в том числе заявки, подаваемой в форме электронного документа, и инструкцию по ее заполнению.
В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 35 Закона о размещении заказов заявка на участие в аукционе должна содержать сведения о функциональных характеристиках (потребительских свойствах) и качественных характеристиках товара, о качестве работ, услуг.
В нарушение указанного положения Закона о размещении заказов, в части 1 Раздела II документации об аукционе не установлено требование о представлении в составе заявки сведений о качестве работ.
3.Согласно части 1 статьи 9 Закона о размещении заказов под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.
Согласно части 2 статьи 34 Закона документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.
В рамках рассмотрения жалобы Комиссией УФАС проведена внеплановая выездная проверка соблюдения Комитетом ЖКХ мэрии г. Ульяновска, Комитетом дорожного хозяйства, благоустройства и транспорта мэрии г. Ульяновска и Управлением по муниципальным закупкам мэрии г. Ульяновска законодательства о размещении заказов при проведении указанного открытого аукциона.
В ходе проведения внеплановой выездной проверки Комиссией УФАС по Ульяновской области выявлено, что часть работ, являющихся предметом аукциона, выполнена.
Таким образом, заказчиком нарушено положение части 2 статьи 34 Закона в части установления в документация об аукционе предмета контракта, не соответствующего потребностям заказчика в связи с частичным выполнением работ, являющихся предметом аукциона до определения участника размещения заказа, с которым должен быть заключен контракт на выполнение указанных работ.
Также, в порядке части 4.1 статьи 9 Закона о размещении заказов оплата поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг осуществляется по цене, установленной государственным или муниципальным контрактом.
Соответственно, оплата работ, выполненных вне рамок заключенного контракта, Законом не предусмотрена. Вместе с тем, заключение муниципального контракта на условиях, обозначенных в документации об аукционе № 161.0.03-ОА, будет являться основанием для оплаты обязательств, исполненных вне договора, то есть будет являться в соответствии с положениями статьи 170 Гражданского кодекса РФ сделкой, совершенной лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (мнимой сделкой).
Кроме того, инспекцией установлено, что согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в аукционе 154-1.1-ОА от 30.06.2009 г. единственным участником, подавшим заявку на участие в аукционе и признанным участником аукциона, является МУП «Декоративные культуры».
В ходе проверки была получена информация о том, что в соответствии с Решением УГД от 25.05.2009 г. № 48 внесены изменения в Положение о Комитете ЖКХ, которыми из функций Комитета исключены функции в области благоустройства, озеленения и дорожного хозяйства. Решением УГД от 24.06.2009 г. № 64 внесены изменения в бюджет муниципального образования «город Ульяновск» в отношении бюджетных ассигнований на вышеуказанные функции.
В связи с изменениями бюджетных ассигнований, в соответствии с актом передачи заключенных муниципальных контрактов права и обязанности по 82 муниципальным контрактам переданы Комитету дорожного хозяйства, благоустройства и транспорта.
Права заказчика по незаключенным контрактам Комитетом ЖКХ не передавались. Контракты по проведенным торгам будут заключаться Комитетом дорожного хозяйства, благоустройства и транспорта на основании указанных выше решений Ульяновской городской думы.
Согласно пояснений правопреемника заказчика – Комитета дорожного хозяйства, благоустройства и транспорта мэрии г. Ульяновска (вх. № 4460 от 09.07.2009 г.) муниципальный контракт не заключен, что позволяет Комиссии УФАС выдать предписание об устранении указанных нарушений путем аннулирования торгов по лоту № 1.
Учитывая изложенное, Комиссия, руководствуясь частями 1, 2, 4 статьи 57, частью 6 статьи 60 Закона о размещении заказов, Административным регламентом, утвержденным приказом ФАС России от 14.11.2007 № 379,
Решила:
1.Признать жалобу ООО «Трансформер» обоснованной.
2.Признать в действиях заказчика нарушение пункта 2 части 4 статьи 22, пункта 1 части 4 статьи 34, части 2 статьи 34 Закона о размещении заказов.
3.Признать в действиях аукционной комиссии нарушение части 2 статьи 12 Закона о размещении заказов.
4.Обязать заказчика, уполномоченный орган и аукционную комиссию устранить допущенные нарушения путем аннулирования торгов, на что выдать предписание.
5.Рассмотреть вопрос о привлечении должностного лица заказчика к административной ответственности за размещение недостоверных сведений, а также за неразмещение на официальном сайте информации, подлежащей такому размещению.
6.Рассмотреть вопрос о привлечении членов аукционной комиссии к административной ответственности за необоснованный отказ в допуске к участию в аукционе.
7.Направить материалы дела в правоохранительные органы для установления фактов уголовно наказуемых деяний.
Председатель комиссии
И.И. Спиридонов
Члены комиссии
Л.А. Величко
О.О. Маенкова
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 7 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Приложения
2009-07-10 Приложение к Решению от 10 июля 2009 года № Б/Н Предписание