Решение Ульяновского УФАС России от 04.04.2008 г № Б/Н
Решение по делу № 4470/03-2008 от 04.04.2008
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области по контролю в сфере размещения заказов
рассмотрев дело № 4470/03-2008, возбужденное по жалобе общества с ограниченной ответственностью «БИОТЭК - Ульяновск» (далее – ООО «БИОТЭК - Ульяновск», Заявитель) на действия уполномоченного органа – Управления экономического развития, инвестиций, финансов и трудовых ресурсов Администрации муниципального образования «Новомалыклинский район» (далее – Управление экономического развития Администрации МО «Новомалыклинский район», уполномоченный орган) и муниципального заказчика – МУЗ «Новомалыклинская центральная районная больница» (далее – МУЗ «Новомалыклинская ЦРБ», заказчик) при объявлении открытого аукциона на право заключить муниципальный контракт на поставку лекарственных средств на 2,3,4 кварталы 2008 года (дата проведения аукциона – 09.04.2008 г., начальная (максимальная) цена контракта – 3 500 000,00 руб.) по признакам нарушения Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ (далее – Закон о размещении заказов, Закон) и Федерального закона «О защите конкуренции» №135 – ФЗ от 26.07.2006 г. (далее – Закон о защите конкуренции),
Установила:
Вх. № 1454 от 31.03.2008 г. в Управление Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области поступила жалоба ООО «БИОТЭК – Ульяновск» на действия заказчика и уполномоченного органа при объявлении открытого аукциона на поставку лекарственных средств для МУЗ «Новомалыклинская ЦРБ» на 2,3,4 кварталы 2008 г.
Содержание жалобы составило указание на следующее.
По мнению Заявителя, заказчиком, уполномоченным органом допущены нарушения требований Закона о размещении заказов и части 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции, а именно, включение в состав Спецификации, являющейся приложением к аукционной документации (извещение о проведении аукциона №02ОА от 14.03.2008 г.), одновременно лекарственных средств, поставляемых в готовом виде, и экстемпоральных лекарственных форм, что ведет к ограничению круга потенциальных участников данного аукциона, а именно, исключает возможность участия в аукционе аптек. Кроме того, требования к поставщикам, выставленные в вышеуказанной спецификации составлены таким образом, что также заранее исключают участие аптек в аукционе. Заявитель указывает на то, что анализ аукционной документации при проведении аналогичных аукционов в других субъектах Российской Федерации показывает, что закупка или право поставки экстемпоральных лекарственных форм является самостоятельным предметом аукциона и не может содержаться в одном лоте с готовыми лекарственными средствами, производимыми не в аптеках, а на производстве. На основании вышесказанного, заявитель считает, что при подготовке аукционной документации допущены нарушения действующего в данной сфере законодательства и просит принять меры по их устранению.
На заседании Комиссии представитель Заказчика подтвердил заявленные в жалобе требования.
Представитель уполномоченного органа нарушения не признал и представил письменное пояснение по делу № 4470/03-2008 (вх. №1547 от 03.04.2008 г.), которое содержит следующие сведения.
По мнению уполномоченного органа, требования, предъявленные к поставщикам в аукционной документации, не исключают участие в аукционе в т.ч. и аптек, т.к. аптеки могут заниматься реализацией готовой продукции и реализацией экстемпоральных лекарственных препаратов при наличии соответствующей лицензии (Федеральный закон от 22.06.1998 г. №86-ФЗ «О лекарственных средствах» (далее – Закон о лекарственных средствах). Кроме того, по мнению уполномоченного органа, не были допущены нарушения части 3 статьи 17 Закона о конкуренции, т.к. предметом аукциона является поставка лекарственных средств, а включение всех лекарственных средств в Спецификацию было произведено на основании Общероссийского классификатора видов экономической деятельности, продукции и услуг, а, следовательно, все указанные медикаменты связаны между собой как технологически, так и функционально. Таким образом, уполномоченный орган считает требования Заявителя безосновательными.
Заказчик нарушения не признал и представил письменное пояснение по данному делу (вх. №1559 от 04.04.2008 г.), содержащее следующие сведения.
МУЗ «Новомалыклинская ЦРБ» не имеет лицензии на фармацевтическую деятельность, поэтому в соответствии с требованиями Закона о лекарственных средствах имеет право закупать лекарственные средства только в аптечных учреждениях. При составлении лотов учитывались положения Отраслевого стандарта от 04.03.2003 г. №80 «Правила отпуска лекарственных средств в аптечных организациях», где указано, что в функции аптеки входит в т.ч. изготовление лекарственных препаратов по рецептам врачей и требованиям учреждений здравоохранения, а также опыт проведения подобных аукционов в других районах. Все лекарственные препараты, объединенные в один лот, выполняют одну функцию и относятся к одному классу Общероссийского классификатора продукции и имеют единый код 93. В соответствии с вышеуказанным, заказчик считает требования Заявителя безосновательными.
Заслушав мнения сторон, Комиссия решила объявить в рассмотрении дела № 4470/03-2008 перерыв до 11.30 04.04.2008 г. в связи с необходимостью изучения дополнительной информации.
После перерыва дополнительных ходатайств и заявлений не поступило.
Рассмотрев представленные материалы, а также проведя в соответствии с частью 5 статьи 17 Закона о размещении заказов внеплановую проверку, Комиссия приняла решение признать жалобу обоснованной. При этом Комиссия исходила из следующего.
В соответствии с совместным письмом Минэкономразвития России, Минздравсоцразвития России, ФАС России «О применении норм Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ в рамках программы дополнительного лекарственного обеспечения» от 04 декабря 2007 при формировании лотов на поставку лекарственных средств по программе дополнительного лекарственного обеспечения в 2008 году заказчику следует избегать укрупнения лотов, в связи с тем, что любое объединение различных лекарственных средств в один лот, потенциально ведет к снижению количества участников торгов.
Согласно пункта 2.4 Отраслевого стандарта ОСТ 91500.05.0007-2003 Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения (утв. приказом Минздрава РФ от 4 марта 2003 г. N 80 по характеру деятельности аптечные организации подразделяется на:
изготавливающие лекарственные препараты по рецептам врачей, требованиям учреждений здравоохранения, стандартным прописям, с последующей их реализацией в пределах юридического лица по рецептам и без рецептов врача; осуществляющие реализацию готовых лекарственных препаратов и других товаров, разрешенных к отпуску из аптечных организаций, населению по рецептам или без рецептов врача и учреждениям здравоохранения, просвещения, социального обеспечения и другие по требованиям или заявкам (аптека с производственным отделом, аптечный пункт с правом изготовления лекарственных препаратов);
осуществляющие реализацию готовых лекарственных препаратов и других товаров, разрешенных к отпуску из аптечных организаций, населению по рецептам или без рецептов врача и учреждениям здравоохранения по требованиям или заявкам (аптека готовых форм, аптечный пункт без права изготовления лекарственных препаратов, аптечный киоск, аптечный магазин).
Согласно части 2 статьи 17 Федерального закона от 22 июня 1998 г. N 86-ФЗ «О лекарственных средствах» (далее – Закон о лекарственных средствах) изготовление лекарственных средств осуществляется в аптечном учреждении, имеющем лицензию на фармацевтическую деятельность, по правилам изготовления лекарственных средств, утвержденным федеральным органом исполнительной власти, в компетенцию которого входит осуществление функций по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере обращения лекарственных средств.
Согласно части 2 статьи 32 Закона о лекарственных средствах лекарственные средства, отпускаемые по рецепту врача, подлежат продаже только через аптеки, аптечные пункты. Лекарственные средства, отпускаемые без рецепта врача, могут продаваться также в аптечных магазинах и аптечных киосках.
В связи с тем, что экстемпоральная рецептура (лат. Ex tempore — по мере надобности) —это лекарственные формы, изготовляемые в условиях аптеки по рецепту врача для конкретного пациента, а экстемпоральными признаются лекарственные средства, изготовленные по индивидуальным рецептам (экстемпоре), производство экстемпоральных средств требует особых условий. Данное обстоятельство существенно снижает число потенциальных участников аукциона, что ведет к нарушению ч. 3 ст. 17 Закона о защите конкуренции. Таким образом, во исполнение вышеуказанной части Закона о защите конкуренции, заказчик был обязан произвести выделение поставки экстемпоральных средств в отдельный лот.
Учитывая вышеизложенное, Комиссия, руководствуясь частью 5 статьи 17, частями 1, 2, 4 статьи 57, частью 6 статьи 60 Закона о размещении заказов,
Решила:
1.Признать жалобу ООО «БИОТЭК - Ульяновск» обоснованной.
2.Признать в действиях заказчика нарушение части 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции.
3.Обязать заказчика устранить допущенные нарушения путем аннулирования аукциона, на что выдать предписание.
4.Рассмотреть вопрос о привлечении соответствующих должностных лиц к административной ответственности за включение в состав лотов товаров, функционально и технологически не связанных между собой.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание: За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 7 статьи 19.5. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Приложения
2008-04-04 Приложение к Решению от 04 апреля 2008 года № Б/Н Предписание