Постановление Ульяновского УФАС России от 01.06.2012 г № Б/Н
О прекращении производства по делу об административном правонарушении и вынесении устного замечания
Временно исполняющий обязанности руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области Спиридонов И.И.,
рассмотрев материалы дела о совершении обществом c ограниченной ответственностью «Д» (далее - ООО «Д», общество), ИНН , ОГРН , расположенным по адресу: , правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отсутствие представителя общества,
Установил:
В ходе осуществления контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе специалистами Ульяновского УФАС России 01.11.2011 произведена фотосъемка рекламы «Комиссионный магазин «Ломбардъ», размещенной на рекламных конструкциях, установленных на фасаде здания, расположенного по адресу: , содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Ульяновским УФАС России определением от 12.12.2011 возбуждено дело № 8103/05-2011, по результатам рассмотрения которого решением от 09.02.2012 реклама «Комиссионный магазин «Ломбардъ», размещенная на рекламных конструкциях, установленных на фасаде здания, расположенного по адресу:, признана ненадлежащей, нарушающей требования п. 4 ч. 2 и п. 2 ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Федеральный закон «О рекламе»). Материалы дела № 8103/05-2011 переданы уполномоченному должностному лицу Ульяновского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по факту нарушения законодательства о рекламе.
Заместителем руководителя - начальником отдела Ульяновского УФАС России Спиридоновым И.И. вынесено определение от 06.03.2012 о возбуждении в отношении ООО «Д» дела об административном правонарушении № 8344-К/05-2012 по ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Составление протокола об административном правонарушении назначено на 22.03.2012 в 14 час. 00 мин.
Указанное определение направлено ООО «Д» по адресу места нахождения () заказным письмом с уведомлением № 43206848751134, которое по состоянию на 22.03.2012 обществом не получено по неустановленным причинам.
Заместителем руководителя - начальником отдела Ульяновского УФАС России Спиридоновым И.И. руководителю управления Спирчагову Г.С. представлено ходатайство о продлении срока административного расследования по делу № 8344-К/05-2012 на один месяц, которое признано подлежащим удовлетворению.
Определением от 22.03.2012 составление протокола об административном правонарушении назначено на 03.05.2012 в 14 час. 00 мин. Определение от 22.03.2012 направлено ООО «Д» по адресу места нахождения () - заказным письмом с уведомлением № 43206848756467, а также по адресу регистрации директора общества К. () - заказным письмом с уведомлением № 43206848756436, которое получено лично К. 27.03.2012.
По состоянию на 03.05.2012 от ООО «Д» письменных пояснений по делу в Ульяновское УФАС России не поступило.
На основании статей 28.1 - 28.3, 28.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях заместителем руководителя - начальником отдела Ульяновского УФАС России Спиридоновым И.И. 03.05.2012 в отношении ООО «Д» в отсутствие представителя общества составлен протокол об административном правонарушении № 218 по ч. 1 ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Копия протокола № 218 от 03.05.2012 и определение от 03.05.2012 о назначении рассмотрения дела на 17.05.2012 в 15 час. 00 мин. направлены ООО «Д» по адресу места нахождения () - заказным письмом с уведомлением № 43202850030519, а также по адресу регистрации директора общества К. () - заказным письмом с уведомлением № 43202850030502.
По состоянию на 17.05.2012 вышеуказанные заказные письма адресатами не получены по неустановленным причинам.
Согласно ч. ч. 1, 2 ст. 29.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дело об административном правонарушении рассматривается в пятнадцатидневный срок со дня получения органом, должностным лицом, правомочными рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела. В случае поступления ходатайств от участников производства по делу об административном правонарушении либо в случае необходимости в дополнительном выяснении обстоятельств дела срок рассмотрения дела может быть продлен судьей, органом, должностным лицом, рассматривающими дело, но не более чем на один месяц.
Определением от 17.05.2012 срок рассмотрения дела № 8344-К/05-2012 продлен на один месяц, составление протокола об административном правонарушении назначено на 01.06.2012 в 14 час. 00 мин. Определение от 17.05.2012 направлено ООО « Д» по адресу места нахождения () - заказным письмом с уведомлением № 432026850752877, а также по адресу регистрации директора общества К. () - заказным письмом с уведомлением № 43206850752884.
По состоянию на 01.06.2012 вышеуказанные заказные письма адресатами не получены. Согласно данным официального сайта ФГУП «Почта России» корреспонденция не может быть вручена из-за временного отсутствия адресатов.
Продлить срок рассмотрения дела об административном правонарушении № 8344-К/05-2012 при таких обстоятельствах не представляется возможным.
Согласно ч. 3 ст. 25.12 КоАП РФ место нахождения юридического лица, его филиала или представительства определяется на основании выписки из единого государственного реестра юридических лиц.
По данным официального сайта Федеральной налоговой службы (http//egrul.nalog.ru) по состоянию на 30.05.2012 ООО «Д» находится по адресу: .
В соответствии с п. 24.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при решении арбитражным судом вопроса о том, имело ли место надлежащее извещение лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении, следует учитывать, что КоАП РФ не содержит оговорок о необходимости направления извещения исключительно какими-либо определенными способами, в частности путем направления по почте заказного письма с уведомлением о вручении или вручения его адресату непосредственно.
Следовательно, извещение не может быть признано ненадлежащим лишь на том основании, что оно было осуществлено каким-либо иным способом (например, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи).
Также надлежит иметь в виду, что не могут считаться не извещенными лица, отказавшиеся от получения направленных материалов или не явившиеся за их получением несмотря на почтовое извещение (при наличии соответствующих доказательств).
Таким образом, ООО «Д» считается уведомленным о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении.
Из материалов дела о нарушении законодательства о рекламе № 8103/05-2011 и дела об административном правонарушении № 8344-К/05-2012 усматривается следующее.
В ходе осуществления контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе специалистами Ульяновского УФАС России 01.11.2011 произведена фотосъемка рекламы «Комиссионный магазин «Ломбардъ», размещенной на рекламных конструкциях, установленных на фасаде здания, расположенного по адресу: (служебная записка № 837 от 07.12.2011).
Указанная реклама имеет следующее содержание. В верхней части рекламы выполнена надпись: «Комиссионный магазин Ломбардъ Скупка 24 часа Залог». В нижней части рекламы размещен текст: «Сотовые телефоны, аудио-видео-бытовая техника, золото, а/мобили». Иная информация в рекламе отсутствует.
Согласно п.п. 1, 2 ст. 3 Федерального закона «О рекламе» реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Информация, размещенная на рекламных конструкциях, установленных на фасаде здания, расположенного по адресу: , адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объектам рекламирования - комиссионному магазину и услугам, им оказываемым (скупка, залог), является рекламой.
Согласно ч. 1 ст. 990 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
В соответствии с п. 1 Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.06.1998 № 569, под комиссионером понимается организация независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, принимающие товары на комиссию и реализующие эти товары по договору розничной купли-продажи. Под комитентом понимается гражданин, сдающий товар на комиссию с целью продажи товара комиссионером за вознаграждение.
Таким образом, комиссионный магазин осуществляет розничную торговлю товарами в рамках договора комиссии.
В соответствии со ст. 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.
При этом, согласно Государственному стандарту Российской Федерации ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения», утвержденному постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 № 242-ст, комиссионная торговля - это розничная торговля, предполагающая продажу комиссионерами товаров, переданных им для реализации третьими лицами - комитентами, по договорам комиссии.
Согласно ч. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.
По договору комиссии, по которому товар передается на реализацию, в силу ст. 990 ГК РФ, в обязанность комиссионера входит передача комитенту всего полученного для последнего по сделке данного вида, а в обязанность комитента уплатить вознаграждение за оказанные услуги.
Таким образом, залог как обеспечение обязательств комитета либо комиссионера по договору комиссии, по которому товар передается на реализацию, не предусмотрен.
В рекламе комиссионного магазина «Комиссионный магазин «Ломбардъ» потребителям рекламы предлагается услуга по приёму сотовых телефонов, аудио-видео-бытовой техники, золота, автомобилей под залог (с предоставлением денежных средств, на хранение), что комиссионный магазин осуществлять не вправе.
В соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.
Кроме того, согласно п. 4 ч. 2 ст. 5 Федерального закона «О рекламе» недобросовестной признается реклама, которая является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.
Согласно п. 9 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Федеральный закон «О защите конкуренции») недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
В соответствии ст. 2 Федерального закона от 19.07.2007 № 196-ФЗ «О ломбардах» (далее - Федеральный закон «О ломбардах») ломбардом является юридическое лицо - специализированная коммерческая организация, основными видами деятельности которой являются предоставление краткосрочных займов гражданам и хранение вещей. Ломбард должен иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Ломбард вправе иметь также полное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках. Фирменное наименование ломбарда должно содержать слово «ломбард» и указание на его организационно-правовую форму. Ломбард вправе принимать в залог и на хранение движимые вещи (движимое имущество), принадлежащие заемщику или поклажедателю и предназначенные для личного потребления, за исключением вещей, изъятых из оборота, а также вещей, на оборот которых законодательством Российской Федерации установлены соответствующие ограничения.
Согласно ч. 4 ст. 2 Федерального закона «О ломбардах» организации, зарегистрированной как ломбард, запрещается заниматься какой-либо иной предпринимательской деятельностью, кроме предоставления краткосрочных займов гражданам, хранения вещей, а также оказания консультационных и информационных услуг.
В соответствии со сведениями, внесенными в Единый государственный реестр юридических лиц (выписка из ЕГРЮЛ от 01.02.2012), наименование общества с ограниченной ответственностью «Д»» не содержит слово «ломбард».
Как следует из пояснений Поволжской ГИПН (исх. № 30-09-07-03/18 от 12.01.2012), при подаче ООО «Д» в Поволжскую ГИПН заявления о постановке на специальный учет общества как юридического лица, осуществляющего только розничную торговлю бывшими в употреблении товарами в магазинах, в том числе (комиссионную торговлю) ювелирными изделиями из драгоценных металлов по адресу: , обществом не была заявлена ломбардная деятельность, в документах юридического лица наименование «Ломбардъ» не фигурирует.
Кроме того, ст. 1 Федерального закона «О ломбардах» предусматривает осуществление ломбардами кредитования граждан под залог принадлежащих им вещей, что относится к микрофинансовой деятельности в соответствии с положениями Федерального закона от 02.07.2010 № 151-ФЗ «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» (далее - Федерального закона «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях»). Согласно ст. 3 Федерального закона «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» кредитные организации, кредитные кооперативы, ломбарды, жилищные накопительные кооперативы и другие юридические лица осуществляют микрофинансовую деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации, регулирующим деятельность таких юридических лиц.
Однако в Государственном реестре микрофинансовых организаций Федеральной службы по финансовым рынкам, опубликованном на сайте www.fcsm.ru, ООО «Д» не значится.
В соответствии с указными фактами и на основании требований, установленных Федеральным законом «О ломбардах», ООО «Д» не вправе осуществлять ломбардную деятельность.
На территории г. Димитровграда Ульяновской области деятельность на рынке розничной торговли бывшими в употреблении товарами (ОКВЭД - 52.50) осуществляет ряд хозяйствующих субъектов, в том числе ООО «Л» (автомобили), ООО «А» и др.
Согласно п. 2 ч. 1 ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции» не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей.
Указание в рекламе комиссионного магазина слова «ломбард» вводит потребителей в заблуждение относительно характера и потребительских свойств услуг, оказываемых магазином, а также предоставляет указанному комиссионному магазину дополнительные преимущества на рынке розничной торговли, бывшими в употреблении товарами (ОКВЭД - 52.50), что противоречит требованиям п. 2 ч. 1 ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции».
В соответствии п. 4 ст. 3 Федерального закона «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
Согласно ч. 6 ст. 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение ч.ч. 2, 3 ст. 5 указанного Федерального закона несет рекламодатель.
В соответствии с п. 5 ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Следовательно, рекламодателем в данном случае является ООО «Д».
Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях (ч. 4 ст. 38 Федерального закона «О рекламе»).
Согласно ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (Федеральный закон от 30.12.2001 № 195-ФЗ, в редакции Федерального закона от 28.12.2009 № 380-ФЗ) нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе (в том числе ст. 5 Федерального закона «О рекламе»), за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Таким образом, обществом c ограниченной ответственностью «Д» совершено административное правонарушение, за которое частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность в виде штрафа в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей на граждан; от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей - на должностных лиц и на юридических лиц - в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Однако, учитывая то, что административное правонарушение совершено ООО «Д» впервые, отсутствуют отягчающие обстоятельства, данный проступок является малозначительным, соответственно на основании ст. 2.9 КоАП РФ общество следует освободить от административной ответственности, ограничившись устным замечанием.
Указанные обстоятельства в силу статьи 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях являются основанием для прекращения производства по данному делу.
Учитывая изложенное, руководствуясь ст.ст. 2.9, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
1.Признать в действиях общества c ограниченной ответственностью «Д» наличие состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
2.Объявить обществу c ограниченной ответственностью «Д» устное замечание.
3.Производство по делу об административном правонарушении № 8344-К/05-2012 в отношении общества c ограниченной ответственностью «Д» по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях прекратить.
На постановление может быть подана жалоба вышестоящему должностному лицу, в Федеральную антимонопольную службу (г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, 11) либо в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством в течение десяти дней со дня получения копии постановления.
Постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Временно исполняющий обязанности руководителя управления
И.И.Спиридонов