Решение Ульяновского УФАС России от 04.02.2011 г № Б/Н
В отношении ООО «N» и Некоммерческое партнерство «Редакция газеты «Х»
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель комиссии - зам. руководителя управления - начальник отдела XXX,
члены комиссии:
- главный специалист-эксперт XXX,
- ведущий специалист-эксперт XXX,
рассмотрев дело № 7096/05-2011 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламы общества с ограниченной ответственностью «N» (далее - ООО «N»), ИНН 7325033932, размещенной в общественно-политической газете «Х» № 138(3453) за 14.12.2010 (…), содержащей признаки нарушения части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Федеральный закон «О рекламе»),
в присутствии представителей:
лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:
- ООО «N», расположенного по адресу: 432071, г. Ульяновск, XXX, генерального директора общества (решение № X от XXX, приказ № XXX от XXX, паспорт), XXX (доверенность № X от XXX, паспорт);
- некоммерческого партнёрства «Редакция газеты «Х» (далее - НП «Редакция газеты «Х»), расположенного по адресу: 432063, г. Ульяновск, - XXX (доверенность № XXX от XXX, паспорт),
Установила:
В ходе осуществления текущего контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе специалистами Ульяновского УФАС России в общественно-политической газете «Х» № 138(3453) за 14.12.2010 (вторник) обнаружена реклама ООО «N», содержащая признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (служебная записка № 01 от 11.01.2011).
Учредителем и издателем газеты «Х» является НП «Редакция газеты «Х».
Ульяновским УФАС России определением от 11.01.2011 возбуждено дело № 7096/05-2011 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. К участию в деле в качестве лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, привлечены ООО «N» и НП «Редакция газеты «Х». Рассмотрение дела назначено на 04.02.2011.
В письменных пояснениях (исх. № 44 от 24.01.2011) и на рассмотрении дела 04.02.2011 представители ООО «N» пояснили, что между обществом и НП «Редакция газеты «Х» заключен договор № 10/130-мгу-з от 13.12.2010 о рекламно-информационном обслуживании, на основании которого НП «Редакция газеты «Х» размещало информационный материал о деятельности ООО «N» в газете «Х». Услуги по размещению материалов, а именно статьи «Большая хирургия через ма-а-ленькие дырочки» и модуля «Отменное лечение!», обществом оплачены одним платежом в сумме 6160 рублей 00 копеек. Указанная статья носит научно-просветительский, познавательный характер. В статье дается определение и понятие хирургической услуги - лапароскопии, оказываемой, в том числе ООО «N», как малотравматичного лечения заболеваний брюшной полости: поликистоза яичника, полипов, аппендицита и др. Данная статья не является рекламой, так как в ней конкретно не описывается проведение эндохирургических, лапароскопических операций, а лишь дается определение и разъяснение понятия «лапароскопия». В газете «Х» рекламой лечебно-диагностического комплекса «N» является модуль размером 15,5 х 6 см, размещенный в правой нижней части страницы 7, и площадь предупредительной надписи соответствует требованиям законодательства о рекламе, поскольку занимает не менее 5% рекламной площади. Пометка «На правах рекламы» размещена по правому краю рекламного модуля, но никак не на другом месте общей площади статьи. Статья «Большая хирургия через ма-а-ленькие дырочки» относится к публикации медицинского характера и является одной из легальных форм просветительской деятельности врача, а именно врача-эндохирурга высшей категории И. Егорова, статья ограничивается объективной научно-практической информацией, тем самым не содержит элементов рекламы. Врач-эндохирург И. Егоров в ООО «N» осуществляет свою деятельность на договорной основе. Статья и рекламный модуль «N» в электронном виде направлены в НП «Редакция газеты «Х» для выпуска в номер.
В письменных пояснениях (исх. № 5 от 25.01.2011) и на рассмотрении дела 04.02.2011 представитель НП «Редакция газеты «Х» пояснил, что некоммерческое партнерство осуществляет производство, выпуск и тиражирование средств массовой информации, но основным предметом деятельности партнерства является выпуск газеты «Х». Между ООО «N» и некоммерческим партнерством заключен договор № 10/130-мгу-з от 13.12.2010 на рекламно-информационное обслуживание, в соответствии с которым партнёрство обязуется обеспечивать размещение рекламно-информационных материалов. На основании данного договора от ООО «N» в электронном виде в партнерство поступили статья «Большая хирургия через ма-а-ленькие дырочки» и рекламный модуль медицинского центра «Медгард», которые размещены на странице 7 газеты «Х» № 138(3453) от 14.12.2010. Статья за подписью врача-хирурга И.Е. Егорова носит разъяснительный, просветительский характер, в ней описывается процедура лапароскопии, как малотравматичное хирургическое вмешательство при лечении некоторых заболеваний брюшной полости и женских органов. В самом рекламном модуле лечебно-диагностического комплекса «Медгард» имеется предупредительная надпись, которая занимает не менее 5% рекламной площади. Обычной газетной практикой является то, что материалы схожей тематики публикуются на одной странице, что и было сделано в указанном случае при размещении статьи И.Е. Егорова и рекламного модуля ООО «Медгард». Особенности верстки конкретно указанной статьи и рекламного модуля в газете «Сибирский курьер» согласовывались с ООО «N».
Исследовав материалы дела № 7096/05-2011, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Комиссия приходит к выводу о необходимости признать рекламу ООО «N», размещенную в общественно-политической газете «Х» № 138(3453) за 14.12.2010 (вторник) на странице 7, ненадлежащей. При этом Комиссия исходит из следующего.
В ходе осуществления текущего контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе специалистами Ульяновского УФАС России в общественно-политической газете «Х» № 138(3453) за 14.12.2010 (вторник) обнаружена реклама ООО «N», содержащая признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
На странице 7 указанного выпуска газеты «Х» опубликована рекламная статья «Большая хирургия через ма-а-аленькие дырочки», в которой врач-эндохирург высшей категории лечебно-диагностического комплекса «Медгард» И.Е. Егоров разъясняет читателям газеты понятие «лапароскопия», что подразумевает комплекс методов малотравматичного лечения целого ряда заболеваний, в том числе органов брюшной полости. В правой нижней части рекламной статьи размещена реклама многопрофильного лечебно-диагностического комплекса «Медгард» «Отменное лечение!». В левом верхнем углу данной рекламы приведен текст: «Лицензия № ЛО-73-01-000093 от 9.12.2008 г., выдана Министерством здравоохранения Ульяновской области. Радищева, 89. 44-06-44, 44-06-09 www.medguard.ru», ниже помещено изображение бюста античного мужчины. В правой части рекламы приведен текст: «+МЕДГАРД» многопрофильный лечебно-диагностический комплекс. Отменное лечение! И чего тут думать?».
В нижней части рекламы имеется предупредительная надпись: «Отдельные медицинские услуги имеют противопоказания. Проконсультируйтесь с врачом».
Рекламная статья о лапароскопии и реклама многопрофильного лечебно-диагностического комплекса «Медгард» включены в общий рекламный модуль, по левому краю которого приведена пометка «На правах рекламы».
Деятельность лечебно-диагностического комплекса «Медгард» в г. Ульяновске осуществляет ООО «N» на основании лицензий № ЛО-73-01-000093 от 09.12.2008 и № ЛО-73-01-000381 от 30.06.2010, выданных Министерством здравоохранения Ульяновской области. Согласно приложению № 1 к лицензии № ЛО-73-01-000093 от 09.12.2008 ООО «N» оказывает, в том числе услуги хирургии.
Согласно ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
В соответствии с ч. 4 ст. 2 Федерального закона «О рекламе» специальные требования и ограничения, установленные настоящим Федеральным законом в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случая, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого настоящим Федеральным законом установлены специальные требования и ограничения.
Согласно п.п. 1-2 ст. 3 Федерального закона «О рекламе» реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Текст статьи «Большая хирургия через ма-а-аленькие дырочки» направлен на привлечение внимания к лечебно-диагностическому комплексу «Медгард» и способствует продвижению на рынке оказываемых в нем медицинских услуг, следовательно, указанная статья является рекламой.
Утверждение ООО «N» и НП «Редакция газеты «Х» о том, что статья «Большая хирургия через ма-а-аленькие дырочки» не является рекламой, так как в ней отсутствуют ссылки на лечебно-диагностический комплекс «Медгард» и его деятельность, является ошибочным. Данная статья сопровождена следующей подписью: «XXX, врач-эндохирург высшей категории, лечебно-диагностический комплекс «Медгард», что уже привлекает внимание потребителей к лечебно-диагностическому комплексу, в котором XXX проводит операции, как приглашенный специалист Освещение в статье методов лечения, используемых в лечебно-диагностическом комплексе, способствует продвижению на рынке оказываемых в нем медицинских услуг, а именно малотравматичного хирургического лечения некоторых заболеваний методом лапароскопии. Следовательно, указанная статья является рекламой.
Ссылка НП «Редакция газеты «Х» на то, что пометка «На правах рекламы» размещена около рекламного модуля, поэтому относится только к нему, является несостоятельной, поскольку статья «Большая хирургия через ма-а-аленькие дырочки» и рекламный модуль «Отменное лечение!» заключены в одну рамку, привлекают внимание к одному объекту - лечебно-диагностическому комплексу «Медгард», который в данном случае выступает объектом рекламирования, как лицо, оказывающее медицинские услуги, в том числе услуги с применением метода лапароскопии. Данный довод подтверждается также фактом оплаты публикации статьи «Большая хирургия через ма-а-аленькие дырочки» по тарифам на размещение рекламы, действующим в НП «Редакция газеты «Х», одним платежным документом - платежным поручением № XXX от XXX на сумму 6160 рублей 00 копеек. Указанным платежным поручением оплачен счет № XXX от XXX на услугу «Размещение рекламно-информационного материала в газете «Х» 14 декабря 2010г.» на сумму 6160 рублей 00 копеек. В счете № XXX от XXX указаны общая площадь размещаемого рекламно-информационного материала - 350 кв. см, а также цена 1 кв. см площади - 24 рубля (фактически применен тариф 17,6 рубля).
Кроме того, предметом договора № XXX от XXX на рекламно-информационное обслуживание, заключенного НП «Редакция газеты «Х» (исполнитель) и ООО «N» (заказчик), является:
- внеочередное обеспечение заказчика наилучшими условиями для размещения рекламных материалов на страницах газеты «Х» (п. 1.1 договора);
- размещение рекламных материалов о деятельности заказчика на страницах газеты «Х» в объемах и по графику, согласованному сторонами (п. 1.2 договора).
Таким образом, текст рекламной статьи «Большая хирургия через ма-а-аленькие дырочки» о многопрофильном лечебно-диагностическом комплексе «Медгард» и оказываемых в нём медицинских услугах также должен сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов.
Общая площадь рекламной статьи «Большая хирургия через ма-а-аленькие дырочки» о лапароскопии и рекламного модуля «Отменное лечение!» о многопрофильном лечебно-диагностическом комплексе «Медгард», размещенных в одной рамке на странице 7 общественно-политической газеты «Х» № 138(3453) за 14.12.2010, без учета полей (по рамке), составляет 344,5 см2 (26,5 х 13,0 см). Следовательно, площадь предупредительной надписи в рекламе должна занимать не менее 17,23 см2 (5% рекламной площади). Фактически предупредительной надписи в рекламе о лапароскопии и услугах многопрофильного лечебно-диагностического комплекса «Медгард» отведено 6,2 см2 (15,5 х 0,4 см) или 1,8% рекламной площади, что составляет менее 5%, установленных рекламным законом.
В соответствии с п.п. 6-7 ст. 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе», несут рекламодатель и рекламораспространитель, рекламопроизводитель несет ответственность в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.
Согласно п.п. 5-7 ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламораспространителем - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств; рекламопроизводителем - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.
Таким образом, рекламодателем в данном случае является ООО «N», а рекламораспространителем - НП «Редакция газеты «Х».
Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях (ч. 4 ст. 38 Федерального закона «О рекламе»).
Административная ответственность за нарушение ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Согласно п. 1 ч. 1 ст. 33 Федерального закона «О рекламе» антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе.
В соответствии с ч. 1 ст. 36 Федерального закона «О рекламе» по результатам рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган принимает решения и выдает предписания. Согласно ч. 3 ст. 36 Федерального закона «О рекламе» предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе выдаются на основании решения антимонопольного органа о признании рекламы ненадлежащей.
Доказательства прекращения распространения рассматриваемой рекламы отсутствуют. Договор № XXXот XXX о рекламно-информационном обслуживании на размещение рекламы ООО «N» в газете «Х» заключен на срок до 31.12.2011 (п. 4.1 договора).
С учетом изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частями 1-2 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», в соответствии с пунктами 37-45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу ООО «N», размещенную в общественно-политической газете «Х» № 138(3453) за 14.12.2010 (вторник) на странице 7, ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
2.Выдать ООО «N» предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Выдать НП «Редакция газеты «Х» предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 17.02.2011.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
XXX
Члены Комиссии
XXX
XXX
Приложения
2011-02-04 Приложение к Решению от 04 февраля 2011 года № Б/Н Предписание